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　　一級(jí)建造師解決建設(shè)工程糾紛法律

　　一、精準(zhǔn)考點(diǎn)采集

　　1.建設(shè)工程民事糾紛要掌握以下內(nèi)容。

　　(1)特點(diǎn)是民事糾紛主體之間的法律地位平等;內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議;民事糾紛具有可處分性。

　　(2)解決途徑主要有四種：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟(具體的內(nèi)容都要理解)。

　　(3)在建設(shè)工程領(lǐng)域，較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權(quán)糾紛。

　　2.建設(shè)工程行政糾紛要掌握以下內(nèi)容。

　　(1)特點(diǎn)是執(zhí)行法律的行為，有一定的裁量性，具有單方意志性，帶有強(qiáng)制性，以無(wú)償為原則。

　　(2)行政行為主要有：行政許可、處罰、獎(jiǎng)勵(lì)、裁決。

　　(3)解決糾紛的途徑主要有兩種，即行政復(fù)議和行政訴訟。

　　行政復(fù)議：①提出行政復(fù)議的，必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織;②當(dāng)事人提出行政復(fù)議，必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后。復(fù)議的任務(wù)是解決行政爭(zhēng)議;③當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議;④行政復(fù)議以書(shū)面審查為主，以不調(diào)解為原則。行政復(fù)議的結(jié)論作出后，即具有法律效力。行政復(fù)議的基本特點(diǎn)是：只要法律未規(guī)定復(fù)議決定為終局裁決的，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議決定不服的，仍可以按照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院提請(qǐng)?jiān)V訟。

　　行政訴訟：①行政訴訟是法院解決行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)與公民、法人或其他組織發(fā)生的爭(zhēng)議;②行政訴訟為公民、法人或其他組織提供法律救濟(jì)的同時(shí)，具有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的功能;③行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機(jī)關(guān)，原告則是作為行政行為相對(duì)人的公民、法人或其他組織，不可能互易訴訟身份。

　　二、高頻答疑點(diǎn)

　　1.建設(shè)工程民事糾紛有什么特點(diǎn)?

　　答：建設(shè)工程民事糾紛有以下特征：

　　(1)民事糾紛主體之間的法律地位平等;

　　(2)民事糾紛的內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議;

　　(3)民事糾紛具有可處分性。

　　2.仲裁庭作出的調(diào)解書(shū)是否具有強(qiáng)制約束力?

　　答：仲裁是經(jīng)調(diào)解自愿達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的活動(dòng)。仲裁庭作出的調(diào)解是自愿的，沒(méi)有強(qiáng)制約束力。

　　3.仲裁庭是由當(dāng)事人指定的嗎?

　　答：是的。一般是雙方在合同中約定。

　　4.“勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁實(shí)行強(qiáng)制原則，雙方無(wú)須達(dá)成一致，只要任何一方提出仲裁，仲裁委員會(huì)都應(yīng)該受理”，這句話(huà)對(duì)嗎?

　　答：這句話(huà)主要是說(shuō)仲裁條款在制定時(shí)是自愿的，一旦同意就不能隨意更改。

　　5.民事糾紛處理有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，仲裁采用或裁或?qū)徶苹蛞徊媒K局制。在《勞動(dòng)法》中又有對(duì)仲裁不服的可以申請(qǐng)?jiān)V訟規(guī)定。兩種說(shuō)法如何理解，請(qǐng)給予解釋。

　　答：這個(gè)問(wèn)題很有代表性。

　　《勞動(dòng)法》第四十七條規(guī)定：“下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力：(一)追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議;(二)因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。”由此可見(jiàn)，對(duì)于上述勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁決，勞動(dòng)者不服的，可以直接向人民法院提起訴訟，但是用人單位一方不服的，需要先向法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決，在人民法院作出撤銷(xiāo)仲裁裁決的裁定后，用人單位可以就爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

　　6.仲裁中根據(jù)和解與調(diào)解做出的裁決書(shū)具有法律效力嗎?

　　答：申請(qǐng)仲裁后可以和解，有兩種結(jié)果，如果根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書(shū)，具有法律效力;調(diào)解做出的調(diào)解書(shū)與裁決書(shū)具有同等的法律效力。

　　7.安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)履行安全監(jiān)督檢查職責(zé)時(shí)，可以采取哪些措施?

　　答：(1)要求被檢查單位提供有關(guān)建設(shè)工程安全生產(chǎn)的文件和資料;

　　(2)進(jìn)入被檢查單位施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查;

　　(3)糾正施工中違反安全生產(chǎn)要求的行為;

　　(4)對(duì)檢查中發(fā)現(xiàn)的安全事故隱患，責(zé)令立即排除，重大安全事故隱患排除前或者排除過(guò)程中無(wú)法保證安全的，責(zé)令從危險(xiǎn)區(qū)域內(nèi)撤出作業(yè)人員或者暫時(shí)停止施工。

　　8.當(dāng)事人對(duì)行政決定不服可以訴訟嗎?

　　答：當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。

　　9.行政訴訟的被告是行政單位嗎?

　　答：行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機(jī)關(guān)，原告則是作為行政行為相對(duì)人的公民、法人或其他組織，不能互易訴訟身份。行政訴法是典型的“民告官”。

　　10.仲裁可以公開(kāi)審理嗎?

　　答：仲裁以不公開(kāi)審理為原則，特殊情況可以公開(kāi)審理。

　　11.仲裁委員會(huì)是否隸屬于行政機(jī)關(guān)，比如隸屬于司法局或公證處?

　　答：仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒(méi)有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒(méi)有隸屬關(guān)系。在仲裁過(guò)程中，仲裁庭獨(dú)立進(jìn)行仲裁，不受任何行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉，

　　也不受其他仲裁機(jī)構(gòu)的干涉，具有獨(dú)立性。

　　三、試題解析常見(jiàn)丟分點(diǎn)

　　1.下列關(guān)于解決合同糾紛方式的說(shuō)法中，正確的是(　)。[2006]

　　A.對(duì)仲裁裁決不服可以再向人民法院起訴

　　B.協(xié)商是解決糾紛的重要方式，和解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力

　　C.當(dāng)事人可以經(jīng)調(diào)解程序解決合同爭(zhēng)議

　　D.對(duì)法院一審判決不服，可向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁

　　【答案】C

　　【解析】本題考點(diǎn)是合同糾紛的解決方式。仲裁和訴訟只能二選一，和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。