一級建造師建設(shè)工程合同制度
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一級建造師建設(shè)工程合同制度
一、精準(zhǔn)考點采集
1.合同的法律特征和訂立原則要求重點掌握。
2.掌握合同分類,要能區(qū)分具體合同屬于哪類(如贈與合同屬于單務(wù)合同)。
3.合同的要約(招標(biāo)文件)、邀約邀請(招標(biāo)公告)與承諾(中標(biāo)通知書)要掌握。
4.要約的生效、撤回和撤銷以及承諾的撤回要掌握。
5.合同的內(nèi)容要掌握(當(dāng)事人的名稱或者姓名、住所、標(biāo)的是必備條款,要記住)。
6.建設(shè)工程施工合同發(fā)承包雙方的主要義務(wù)見下表。
7.建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定屬于重點內(nèi)容,考試時所占比例很大,要求認(rèn)真理解掌握。
8.建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定,要重點掌握賠償損失的限制和施工合同中的賠償損失,其他內(nèi)容比較容易記憶。
9.無效合同和效力待定合同的區(qū)別要掌握,注意其中的用詞。
10.可撤銷合同種類要重點掌握,行使權(quán)利及內(nèi)容要掌握。
11.合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止要掌握,重點注意轉(zhuǎn)讓以及合同的法定解除。
12.承擔(dān)違約責(zé)任的種類及免除要掌握。
13.建設(shè)工程合同示范文本的種類及法律地位要了解。
二、高頻答疑點
1.舉例說明要約和要約邀請。
答:寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。投標(biāo)文件是要約。
2.從合同單獨有效嗎?
答:從合同是指以其他合同的存在為存在前提的合同,如擔(dān)保合同。這種合同不能單獨存在。
3.請簡述要約的撤回和撤銷。
答:撤回是在要約還沒有生效時撤回要約文件,撤銷是要約已經(jīng)生效,但此時承諾尚未生效。
4.請問承諾期限就是要約有效期嗎?投標(biāo)有效期是一種要約有效期嗎?
答:在有承諾期限時承諾期限就是要約有效期。投標(biāo)有效期按《合同法》規(guī)定就是承諾期限。因此在學(xué)習(xí)《招標(biāo)投標(biāo)法》時一定要結(jié)合《合同法》理解,因為招標(biāo)投標(biāo)其實就是合同訂立的過程,只是這個過程不是完全意思自治,而是由法律加以規(guī)范而已。
5.承諾的內(nèi)容能否作出實質(zhì)性變更?
答:受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
6.教材中要約失效情況有四種,為什么要約撤回不算是要約失效?
答:要約的撤回是指要約發(fā)生效力前,要約人為使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。要約失效,是指在失效前要約曾經(jīng)是有效的。兩者在時間上有區(qū)別,可以仔細(xì)體會一下。
7.建設(shè)工期是指工作日還是包括節(jié)假日?
答:工期指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定,按總?cè)諝v天數(shù)(包括法定節(jié)假日)計算的承包天數(shù)。
8.開工日期可以是節(jié)假日嗎?
答:開工日期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定,承包人開始施工的絕對或相對的日期,可以是節(jié)假日。
9.暫停施工后的責(zé)任怎么劃分?
答:(1)因發(fā)包人原因造成停工的,由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價款,賠償承包人由此造成的損失,相應(yīng)順延工期。
(2)因承包人原因造成停工的,由承包人承擔(dān)發(fā)生的費用,工期不予順延。
10.竣工日期如何界定?
答:由于幾部法律法規(guī)對竣工的界定很模糊,而且互相矛盾,為此《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定:
(1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;
(2)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;
(3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。
11.“1周內(nèi)由于非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時”中的1周是什么意思?
答:可以認(rèn)為是連續(xù)7天。
12.墊資違法嗎?
答:從目前的法律看是可以的,不違法。
13.“1.當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。2.當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。”這兩種解釋該怎么理解?
答:前者是針對墊資,如果沒有對墊資簽訂合同,就按照欠款處理。既然是欠款,就有利息。
后者說的是墊資利息,在有墊資合同的情況下,如果沒有約定利息,法院不支持支付利息的要求。
14.承包人工程價款的優(yōu)先受償權(quán)怎么理解?比如我買了房子,但是開發(fā)商欠施工單位的錢,這個房子屬于誰的?
答:《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》中規(guī)定,消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人??梢?,只要付了款,房子就屬于你。
15.無效合同和效力待定合同怎么區(qū)別?
答:無效合同的主要類型如下:
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
(2)惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的合同;
(3)以合法形式掩蓋非法目的;
(4)損害社會公共利益;
(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
合同無效,應(yīng)當(dāng)以全國人大制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
效力待定合同包括:限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同;無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同;無處分權(quán)人訂立的合同。
16.建設(shè)工程無效施工合同的情形有哪些?
答:(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(3)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
17.可變更、可撤銷合同是無效合同嗎?
答:這是兩個不同的概念??勺兏灰欢ň褪菬o效。下列合同屬于可變更、可撤銷合同:因重大誤解訂立的合同、在訂立合同時顯失公平的合同、因欺詐脅迫而訂立的合同、乘人之危而訂立的合同。
三、試題解析常見丟分點
1.甲施工企業(yè)于2000年承建某單位辦公樓,2001年4月竣工驗收合格并交付使用。2006年5月,甲致函該單位,說明屋面防水保修期滿及以后使用維護的注意事項。此事體現(xiàn)了合同法的( )。[2006]
A.公平
B.自愿
C.誠實信用
D.維護公共利益
【答案】C
【解析】本題考點是誠實信用原則。誠實信用原則具體包括:①在訂立合同時,不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為;②在履行合同義務(wù)時,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣,履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務(wù);③合同終止后,當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù),稱為后契約義務(wù)。
2.根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn),建設(shè)工程施工合同屬于( )。[2009]
A.有名合同,雙務(wù)合同,有償合同
B.有名合同,雙務(wù)合同,不要式合同
C.無名合同,單務(wù)合同,要式合同
D.有名合同,單務(wù)合同,要式合同
【答案】A
【解析】考查合同的分類。
3.承包商為追趕工期,向水泥廠緊急發(fā)函要求按市場價格訂購200噸425#硅酸鹽水泥,并要求3日內(nèi)運抵施工現(xiàn)場。則承包商的訂購行為( )。[2006]
A.屬于要約邀請,隨時可以撤銷
B.屬于要約,在水泥運抵施工現(xiàn)場前可以撤回
C.屬于要約,在水泥運抵施工現(xiàn)場前可以撤銷D.屬于要約,而且不可撤銷
【答案】D
【解析】本題有3個考點。①要約與要約邀請的區(qū)別;②要約撤回與撤銷不同;③該要約能否撤銷?!逗贤ā返?7條規(guī)定:“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。”《合同法》第18條規(guī)定:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。”《合同法》第19條同時規(guī)定有下列情形之一的,要約不得撤銷:①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
4.某施工單位向一建筑機械廠發(fā)出要約,欲購買一臺挖掘機,則下列情形中,會導(dǎo)致要約失效的是( )。[2007]
A.建筑機械廠及時回函,對要約提出非實質(zhì)性變更
B.承諾期限屆滿,建筑機械廠未作出承諾
C.建筑機械廠發(fā)出承諾后,收到撤銷該要約的通知
D.建筑機械廠發(fā)出承諾前,收到撤回該要約的通知
【答案】B
【解析】本題考點是要約的失效?!逗贤ā返?0條規(guī)定,有下列情形之一的,要約失效:①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
5.施工單位向電梯生產(chǎn)公司訂購兩部A型電梯,并要求5日內(nèi)交貨。電梯生產(chǎn)公司回函表示如果延長1周可如約供貨。根據(jù)《合同法》,電梯生產(chǎn)公司的回函屬于( )。[2010]
A.要約邀請
B.承諾
C.新要約
D.部分承諾
【答案】C
【解析】本題考點是承諾的內(nèi)容?!逗贤ā芬?guī)定,承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
6.水泥廠在承諾有效期內(nèi),對施工單位訂購水泥的要約做出了完全同意的答復(fù),則該水泥買賣合同成立的時間為( )。[2010]
A.施工單位發(fā)出訂購水泥的要約時
B.施工單位訂購水泥的要約到達(dá)水泥廠時
C.水泥廠發(fā)出答復(fù)文件時
D.水泥廠的答復(fù)文件到達(dá)施工單位時
【答案】D
日期的爭議,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。
11.施工單位與建設(shè)單位簽訂施工合同,約定施工單位墊資20%,但沒有約定墊資利息。后施工單位向人民法院提起訴訟,請求建設(shè)單位支付墊資利息。對施工單位的請求,人民法院正確的做法是( )。[2010]
A.盡管未約定利息,施工單位要求按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率支付墊資利息,應(yīng)予支持
B.由于未約定利息,施工單位要求支付墊資利息,不予支持
C.由于墊資行為違法,施工單位要求返還墊資,不予支持
D.盡管未約定利息,施工單位要求按低于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率支付墊資利息,應(yīng)予支持
【答案】B
【解析】本題考點是墊資利息爭議的處理。對于因墊資問題產(chǎn)生的糾紛,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》作出了明確規(guī)定:①當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。②當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。③當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。
12.某施工合同中約定墊資但未約定墊資利息,施工企業(yè)請求法院判決建設(shè)單位返還墊資及利息時,根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定可以預(yù)見的判決結(jié)果是( )。[2011]
A.返還墊資并按銀行同期貸款利率支付利息
B.認(rèn)定墊資違法,利息予以沒收
C.返還墊資但不支付利息
D.返還墊資并雙倍支付利息
【答案】C
【解析】本題考點是墊資爭議的處理。見上題解析。連續(xù)兩年考卷中有此內(nèi)容,要注意。13.甲乙兩公司為減少應(yīng)納稅款,以低于實際成交的價格簽訂合同。根據(jù)《合同法》,該合同為( )合同。[2010]
A.無效
B.可變更、可撤銷
C.有效
D.效力待定
【答案】A
【解析】本題考點是無效合同。題干表達(dá)的情況屬于惡意串通,損害國家利益,因此合同無效。
14.某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板。施工完畢,施工單位以自己的名義將該批模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時施工單位出售模板的合同為( )合同。[2010]
A.有效
B.效力待定
C.可變更、可撤銷
D.無效
【答案】A
【解析】本題考點是無權(quán)處分?!逗贤ā返?1條規(guī)定:“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。”
15.某施工合同因承包人重大誤解而屬于可撤銷合同時,則下列表述錯誤的是( )。[2009]
A.承包人可申請法院撤銷合同
B.承包人可放棄撤銷權(quán)繼續(xù)認(rèn)可該合同
C.承包人放棄撤銷權(quán)后發(fā)包人享有該權(quán)利
D.承包人享有撤銷權(quán)而發(fā)包人不享有該權(quán)利
【答案】C
【解析】該題目涉及三個考點:①誰享有撤銷權(quán),②“可以撤銷”的含義,③如何行使撤銷權(quán)。
16.依據(jù)《合同法》對合同變更的規(guī)定,以下表述中正確的是( )。[2010]
A.不論采用何種形式訂立的合同,履行期間當(dāng)事人通過協(xié)商均可變更合同約定的內(nèi)容
B.采用范本訂立的合同,履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容
C.采用格式合同的,履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容
D.采用競爭性招標(biāo)方式訂立的合同,履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容
【答案】A
【解析】本題考點是合同的變更。合同法對于合同的變更、對于合同行使沒有要求。只要當(dāng)事人協(xié)商一致,均可變更。
17.某工程在9月10日發(fā)生地震災(zāi)害,迫使承包人停止施工。9月15日發(fā)包人與承包人共同檢查工程的損害程度,并一致認(rèn)為損害程度嚴(yán)重,需要拆除重建。9月17日發(fā)包人將依法單方解除合同的通知送達(dá)承包人,9月18日發(fā)包人接到承包人同意解除合同的回復(fù)。依據(jù)《合同法》規(guī)定,該施工合同解除的時問應(yīng)為( )。[2009]
A.9月10日
B.9月15日
C.9月17日
D.9月18日
【答案】C
【解析】本題考點是合同解除權(quán)的行使?!逗贤ā返?6條規(guī)定:“當(dāng)事人一方依照本法主張解除合同的,應(yīng)當(dāng)通知對方合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的,可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。”
18.施工企業(yè)與材料供應(yīng)商訂立的合同中約定“任何一方不能履行合同須承擔(dān)違約金3萬元,發(fā)生爭端由某仲裁機構(gòu)解決”。現(xiàn)供應(yīng)商延期交貨給施工企業(yè)造成損失4.5萬元,則施工企業(yè)為最大限度維護自身利益,應(yīng)( )。[20061
A.向某仲裁機構(gòu)請求供應(yīng)商支付4.5萬元
B.向某仲裁機構(gòu)請求供應(yīng)商支付3萬元
C.直接要求供應(yīng)商支付7.5萬元
D.直接要求供應(yīng)商支付3萬元
【答案】A
【解析】本題考點是違約金的調(diào)整?!逗贤ā芬?guī)定,約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的。當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
19.甲與乙簽訂房屋買賣合同,將自有的一幢房屋賣給乙,并約定任何一方違約須向?qū)Ψ街Ц顿彿靠?5%的違約金。但在交房前,甲又與丙簽訂合同,將該房屋賣給丙,并與丙辦理了過戶登記手續(xù)。則下列說法中,錯誤的是( )。[2009]
A.若乙要求甲支付約定的違約金,甲可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少
B.甲必須收回房屋并向乙方交付
C.丙取得該房屋的所有權(quán)
D.乙不能要求甲實際交付該房屋,但可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任
【答案】B
【解析】本題考點表面是違約金,實質(zhì)是所有權(quán)的取得?!段餀?quán)法》規(guī)定,不動產(chǎn)物權(quán)自登記之日起所有權(quán)轉(zhuǎn)移。
20.甲與乙訂立一份水泥購銷合同,約定甲向乙交付200噸水泥,貨款6萬元,乙向甲支付定金1萬元;如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金1.5萬元。甲因?qū)⑺噘u給丙而無法向乙交付,給乙造成損失2萬元。乙提出的如下訴訟請求中,不能獲得法院支持的是( )。[2006]
A.要求甲雙倍返還定金2萬元
B.要求甲雙倍返還定金2萬元,同時支付違約金1.5萬元
C.要求甲支付違約金2萬元
D.要求甲支付違約金1.5萬元
【答案】B
【解析】本題考點是違約金與定金的選擇?!逗贤ā返?16條規(guī)定:“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款?!?/P>
21.在施工合同履行過程中,當(dāng)事人一方可以免除違約責(zé)任的情形是( )。[2009]
A.因為建設(shè)單位拖延提供圖紙,導(dǎo)致建筑公司未能按合同約定時間開工
B.因為建筑公司自有設(shè)備損壞,導(dǎo)致工期拖延
C.因為發(fā)生洪災(zāi),建筑公司無法在合同約定的工期內(nèi)竣工
D.因為三通一平工期拖延,建設(shè)單位不能在合同約定的時間內(nèi)提供施工場地
【答案】C
【解析】本題考點是違約責(zé)任的免除。《合同法》第117條規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任?!?/P>
22.依據(jù)不同的合同劃分標(biāo)準(zhǔn),建設(shè)工程施工合同屬于( )。[2007]
A.要式合同
B.實踐合同
C.單務(wù)合同
D.有償合同
E.完成工作成果的合同
【答案】ADE
【解析】本題考點是合同的分類。
23.施工企業(yè)根據(jù)材料供應(yīng)商寄送的價目表發(fā)出一份建筑材料采購清單,后因故又發(fā)出加急通知取消了該采購清單。如果施工企業(yè)后發(fā)出的取消通知先于采購清單到達(dá)材料供應(yīng)商處,則該取消通知從法律上稱為( )。[2011]
A.要約撤回
B.要約撤銷
C.承諾撤回
D.承諾撤銷
【答案】A
【解析】本題考點是要約撤回與撤銷。價目表為要約邀請,而材料采購單為要約。取消的通知先于要約到達(dá)或與要約同時到達(dá),為要約撤回。
24.甲建筑公司收到某水泥廠寄發(fā)的價目表但無其他內(nèi)容。甲按標(biāo)明價格提出訂購1000噸某型號水泥,并附上主要合同條款,卻被告知因原材料價格上漲故原來的價格不再適用,要采用提價后的新價格,則下列說法正確的是( )。[2009]
A.水泥廠的價目表屬于要約邀請
B.甲建筑公司的訂購表示屬于要約
C.水泥廠的價目表屬于要約
D.水泥廠新報價屬于承諾
E.水泥廠新報價屬于新要約
【答案】ABE
【解析】本題考點是要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。但是如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。
25.根據(jù)《合同法》,要約失效的情形有( )。[2010]
A.受要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人
B.受要約人的承諾對要約內(nèi)容做了實質(zhì)性變更
C.受要約人承諾到達(dá)要約人后,要約人發(fā)出撤銷要約的通知
D.要約中規(guī)定的承諾期限屆滿,要約人未收到承諾通知
E.發(fā)出承諾通知前,撤銷要約的通知到達(dá)受要約人
【答案】ABDE
【解析】本題考點是要約的失效?!逗贤ā返?0條規(guī)定,有下列情形之一的,要約失效:①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
26.施工單位與建設(shè)單位簽訂施工合同,雙方?jīng)]有約定付款時間,后因利息計算產(chǎn)生爭議,則下列有關(guān)工程價款應(yīng)支付日期的表述,正確的有( )。[2009]
A.建設(shè)工程沒有交付的,為提交驗收報告之日
B.建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日
C.建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日
D.建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為人民法院判決之日
E.建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日
【答案】BCE
【解析】本題考點是利息的計算?!督忉尅返?8條規(guī)定,利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時日沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:①建設(shè)工程實際交付的,為交付之日;②建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;③建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。
27.發(fā)包人將在建工程抵押給銀行貸款,后因發(fā)包人經(jīng)營狀況不佳而無力還貸及支付工程款,則下列關(guān)于承包****利的說法中,正確的是( )。[2007]
A.承包人可申請人民法院將該工程拍賣
B.承包人無權(quán)就該工程拍賣款優(yōu)先于銀行受償
C.承包人申請拍賣該工程,應(yīng)按照訴訟時效的規(guī)定,在工程竣工之日提出
D.承包人可不申請拍賣,而直接與發(fā)包人協(xié)商將工程折價
E.承包人因發(fā)包人違約所造成的損失,可在工程拍賣所得中扣除
【答案】AD
【解析】本題考點是抵押權(quán)的實現(xiàn)以及建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》作了如下解釋:人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中,應(yīng)當(dāng)依照《合同法》第286條的規(guī)定,認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。
28.根據(jù)合同法及相關(guān)規(guī)定,承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程( )起計算。[2011]
A.合同訂立之日
B.實際竣工之日
C.開工之日
D.保修期屆滿之日
E.合同約定竣工之日
【答案】BE
【解析】記憶內(nèi)容,只要記住是竣工之日就行。
29.下列選項中,屬于無效合同的有( )。[2009]
A.供應(yīng)商欺詐施工單位簽訂的采購合同
B.村委會負(fù)責(zé)人為獲得回扣與施工單位高價簽訂的村內(nèi)道路施工合同
C.施工單位將工程轉(zhuǎn)包給他人簽訂的轉(zhuǎn)包合同
D.分包商擅自將發(fā)包人供應(yīng)的鋼筋變賣簽訂的買賣合同
E.施工單位與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂的墊資施工合同
【答案】BCD
【解析】該題考點是無效合同的條件。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定,無效合同的主要類型如下:①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;②惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的合同;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會公共利益;⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
30.根據(jù)我國法律規(guī)定,下列合同轉(zhuǎn)讓行為無效的是( )。[2009]
A.甲將中標(biāo)的某項目全部轉(zhuǎn)讓給乙施工單位
B.甲將自己對乙單位的一筆債務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司,隨后通知乙單位
C.甲將中標(biāo)的某項目的勞務(wù)作業(yè)全部分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的丁企業(yè)
D.甲不顧合同約定的不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)條款,將自己對乙單位的一筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司
E.甲將自己對乙單位的一筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司,隨后通知乙單位
【答案】ABD
【解析】本題考點是合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件。合同義務(wù)只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)移:
(1)被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在。
(2)第三人須與債務(wù)人達(dá)成協(xié)議。
(3)被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性?!督ㄖā返?8條規(guī)定,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人。這屬于法律強制性規(guī)范規(guī)定債務(wù)不得轉(zhuǎn)移的情形。
(4)符合法定的程序?!逗贤ā返?4條規(guī)定:“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?!?/P>
31.某借款合同債權(quán)人將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。在合同沒有特別約定的情況下,隨之轉(zhuǎn)移的其他權(quán)利有( )。[2010]
A.擔(dān)保權(quán)
B.任意撤銷權(quán)
C.抗辯權(quán)
D.抵消權(quán)
E.人身損害賠償請求權(quán)
【答案】ACD
【解析】本題考點是合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件?!逗贤ā返?5條規(guī)定,債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的,新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。
《合同法》第86條規(guī)定,債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的,新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù),但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。
本題中,擔(dān)保權(quán)屬于從權(quán)利,抵消權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利,因此,選項A.C.D所列權(quán)利都隨之轉(zhuǎn)讓。
32.關(guān)于違約金條款的適用,下列說法正確的有( )。[2009]
A.約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加
B.違約方支付遲延履行違約金后,另一方仍有權(quán)要求其繼續(xù)履行
C.當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或定金條款
D.當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以同時適用違約金條款及定金條款
E.約定的違約金高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)按實際損失金額調(diào)減
【答案】ABC
【解析】本題是有關(guān)違約金的綜合性題目。涉及違約金的調(diào)整、違約金與繼續(xù)履行的關(guān)系、違約金與定金同時約定時的處理三個考點。
33.由于供貨商未能按期交貨,買方要求解除材料采購合同。按照《合同法》的規(guī)定,合同解除后,合同中約定的( )條款仍然有效。[2006]
A.質(zhì)量
B.結(jié)算
C.仲裁
D.清理
E.擔(dān)保
【答案】BCD
【解析】本題考點是合同解除法律后果?!逗贤ā返?8條規(guī)定,合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。第57條規(guī)定,合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
34.某建設(shè)工程項目施工過程中發(fā)生不可抗力事件,建筑物受損嚴(yán)重,部分施工機具損毀,施工人員受傷,工期拖延1個月。關(guān)于損失承擔(dān)的說法,正確的是( )。[2011]
A.工期不予順延
B.建筑物受損由施工企業(yè)承擔(dān)
C.施工機具損毀由施工企業(yè)自行承擔(dān)
D.施工人員受傷由建設(shè)單位承擔(dān)
【答案】C
【解析】本題考點是發(fā)生不可抗力損失時的責(zé)任承擔(dān)。一般情況下,發(fā)生不可抗力,損失雙方各自負(fù)擔(dān)。
35.工程施工合同履行過程中,建設(shè)單位遲延支付工程款,則施工單位要求建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任的方式可以是( )。[2010]
A.提前支付所有工程款
B.繼續(xù)履行合同
C.降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
D.支付逾期利息
E.提高合同價款
【答案】BD
【解析】本題考點是建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
36.關(guān)于施工企業(yè)要求對原工程進行變更的說法,正確的有( )。[2011]
A.施工企業(yè)在施工中不得對原工程設(shè)計進行變更
B.施工企業(yè)在施工中提出更改施工組織設(shè)計須經(jīng)工程師同意,延誤的工期不予順延
C.工程師采用施工企業(yè)合理化建議所獲得的收益,建設(shè)單位和施工企業(yè)另行約定分享
D.施工企業(yè)擅自變更設(shè)計發(fā)生的費用和由此導(dǎo)致建設(shè)單位的直接損失由施工企業(yè)承擔(dān),延誤的工期不予順延
E.施工企業(yè)自行承擔(dān)差價時,可對原材料、設(shè)備換用而不必經(jīng)工程師同意
【答案】ABCD
【解析】比較綜合,靠基本法理推斷。
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報考指南
報 名 時 間
預(yù)計6月開始
大綱 / 教材
預(yù)計1月公布
準(zhǔn)考證打印
考前10日至一周內(nèi)
考 試 時 間
預(yù)計9月初
考 試 成 績
考試結(jié)束后3個月左右
合格證領(lǐng)取
考后3個月起
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