1Z303016  掌握中標(biāo)的法定條件

　　一、確定中標(biāo)人

　?。ǘ┲袠?biāo)人的確定條件

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：

　?。?）能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)；

　　（2）能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低；但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。

　　重點(diǎn)解析：

　　理解中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合的條件，“能夠最大限度地滿足” 招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)及能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求。這里實(shí)質(zhì)性要求和條件，主要是指招標(biāo)文件中有關(guān)招標(biāo)項(xiàng)目的價(jià)格、期限、技術(shù)規(guī)范、合同的主要條款等內(nèi)容。

　　二、報(bào)告招標(biāo)投標(biāo)情況

　　三、履約保證金

　　1Z303017  掌握違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　一、招標(biāo)人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　二、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　三、評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　四、投標(biāo)人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　五、中標(biāo)人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　六、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　七、其他法律責(zé)任

　　重點(diǎn)解析：

　　理解和熟悉招投標(biāo)各個(gè)行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　1Z303020  建設(shè)工程承包制度

　　1Z303021  掌握總承包的規(guī)定

　　一、工程總承包的方式

　　按照建設(shè)部《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，工程總承包主要有下列方式：

　?。ㄒ唬┰O(shè)計(jì)采購(gòu)施工（EPC）\交鑰匙總承包

　?。ǘ┰O(shè)計(jì)-施工總承包（D-B）

　?。ㄈ┰O(shè)計(jì)-采購(gòu)總承包（E-P）

　　（四）采購(gòu)-施工總承包（P-C）

　　重點(diǎn)解析：

　　此處內(nèi)容是今年新增內(nèi)容，考生應(yīng)熟悉工程總承包的方式，對(duì)不同的總承包方式注意其區(qū)別。

　　二、總承包企業(yè)的資質(zhì)管理

　　三、工程總承包單位與工程項(xiàng)目管理

　　四、總承包單位的責(zé)任

　　重點(diǎn)解析：

　　此條內(nèi)容新增較多，所以考生需要重視，分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　1Z303022  掌握共同承包的規(guī)定

　　共同承包是指由兩個(gè)以上具備承包資格的單位共同組成非法人的聯(lián)合體，以共同的名義對(duì)工程進(jìn)行承包的行為。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、共同承包的概念中，“共同承包是指由兩個(gè)以上具備承包資格的單位共同組成非法人的聯(lián)合體”，（1）這里兩個(gè)以上應(yīng)包含兩個(gè)；（2）注意共同承包是非法人的聯(lián)合體。

　　2、要注意聯(lián)合體投標(biāo)與共同承包的區(qū)別：

　　聯(lián)合體投標(biāo)是某承包單位為了承攬不適于自己?jiǎn)为?dú)承包的工程項(xiàng)目而與其他單位聯(lián)合，以一個(gè)投標(biāo)人的身份去投標(biāo)的行為，即兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)；與共同承包的法人對(duì)比。

　　一、共同承包的適用范圍

　　二、共同承包的資質(zhì)要求

　　《建筑法》規(guī)定，兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。

　　我國(guó)對(duì)承包單位依法實(shí)施資質(zhì)管理制度，承包單位必須在資質(zhì)等級(jí)范圍內(nèi)承包工程。這也同樣適用于共同承包。

　　重點(diǎn)解析：

　　共同承包各方本身都必須具有與其所承包的工程相符合的資質(zhì)條件，不能超越資質(zhì)等級(jí)的規(guī)定去聯(lián)合承包。如果幾個(gè)共同承包單位的資質(zhì)等級(jí)不一致，必須以低資質(zhì)等級(jí)的承包單位為共同承包的業(yè)務(wù)許可范圍。這樣才能有效地保證工程順利實(shí)施，避免在實(shí)踐中以聯(lián)合共同承包為名進(jìn)行“資質(zhì)”的不規(guī)范行為。

　　三、共同承包的責(zé)任

　　重點(diǎn)解析：

　　熟悉共同承包應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　1Z303023  掌握分包的規(guī)定

　　一、分包工程的范圍

　　二、分包單位的條件與認(rèn)可

　　《建筑法》規(guī)定，建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》也規(guī)定，接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件。

　　需要注意的是，分包工程須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，不等于建設(shè)單位可以直接指定分包人?！豆こ探ㄔO(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定，“招標(biāo)人不得直接指定分包人。”《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》也規(guī)定，“建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。”對(duì)于建設(shè)單位推薦的分包單位，總承包單位有權(quán)作出拒絕或者采用的選擇。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、分包單位必須要具備相應(yīng)的資質(zhì)；

　　2、分包工程須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；

　　3、建設(shè)單位不能直接指定分包人。

　　三、分包單位不得再分包

　　四、轉(zhuǎn)包和違法分包的界定

　　按照我國(guó)法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)包是完全禁止的，而工程分包是允許的，但必須依法進(jìn)行。違法分包同樣是法律禁止的行為。

　　轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

　　分包工程發(fā)包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，組織管理所承包工程的施工活動(dòng)。分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的，視同轉(zhuǎn)包行為。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、轉(zhuǎn)包是完全禁止的，而工程分包是允許的，但是違法分包同樣是禁止的。

　　2、違法分包包括

　?。?）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

　?。?）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

　?。?）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

　?。?）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

　　五、分包單位的責(zé)任

　　《建筑法》規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　重點(diǎn)解析：

　?。?）注意承擔(dān)連帶責(zé)任的重要性。

　?。?）另外，我們還要注意“就分包工程”這幾個(gè)字所指的工程范圍。也就是說(shuō)，對(duì)于沒(méi)有分包的部分，是由總承包單位自己負(fù)責(zé)的，而不是由總承包單位和分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任的。

　　1Z303024  掌握違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　1Z303030  建筑市場(chǎng)信用體系建設(shè)

　　1Z303031  掌握建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為信息的分類

　　一、 良好行為記錄

　　二、不良行為記錄

　　不良行為記錄是指建筑市場(chǎng)主體在工程建設(shè)過(guò)程中違反有關(guān)工程建設(shè)的法律、法規(guī)、規(guī)章或強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和執(zhí)業(yè)行為規(guī)范，經(jīng)縣級(jí)以上建設(shè)行政主管部門或者委托的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)查實(shí)和行政處罰所形成的不良行為記錄。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、對(duì)于招投標(biāo)不良行為記錄，是由有關(guān)行政主管部門做出決定的；

　　2、不良行為記錄是對(duì)招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人違法行為所作行政處理決定的記錄。

　　1Z303032  掌握建筑市場(chǎng)施工主體不良行為記錄認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

　　一、施工單位不良行為記錄的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

　　二、注冊(cè)建造師不良行為記錄的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

　　《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》規(guī)定，注冊(cè)建造師有下列行為之一，經(jīng)有關(guān)監(jiān)督部門確認(rèn)后由工程所在地建設(shè)主管部門或有關(guān)部門記入注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)信用檔案：（1）《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》第22條所列行為；（2）未履行注冊(cè)建造師職責(zé)造成質(zhì)量、安全、環(huán)境事故的；（3）泄露商業(yè)秘密的；（4）無(wú)正當(dāng)理由拒絕或未及時(shí)簽字蓋章的；（5）未按要求提供注冊(cè)建造師信用檔案信息的；（6）未履行注冊(cè)建造師職責(zé)造成不良社會(huì)影響的；（7）未履行注冊(cè)建造師職責(zé)導(dǎo)致項(xiàng)目未能及時(shí)交付使用的；（8）不配合辦理交接手續(xù)的；（9）不積極配合有關(guān)部門監(jiān)督檢查的。

　　《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》規(guī)定，注冊(cè)建造師不得有下列行為：（1）不按設(shè)計(jì)圖紙施工；（2）使用不合格建筑材料；（3）使用不合格設(shè)備、建筑構(gòu)配件；（4）違反工程質(zhì)量、安全、環(huán)保和用工方面的規(guī)定；（5）在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，索賄、行賄、受賄或者謀取合同約定費(fèi)用外的其他不法利益；（6）簽署弄虛作假或在不合格文件上簽章的；（7）以他人名義或允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動(dòng)；（8）同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)受聘并執(zhí)業(yè)；（9）超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用企業(yè)業(yè)務(wù)范圍從事執(zhí)業(yè)活動(dòng)；（10）未變更注冊(cè)單位，而在另一家企業(yè)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng)；（11）所負(fù)責(zé)工程未辦理竣工驗(yàn)收或移交手續(xù)前，變更注冊(cè)到另一企業(yè)；（12）偽造、涂改、倒賣、出租、出借或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓資格證書(shū)、注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章；（13）不履行注冊(cè)建造師義務(wù)和法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的其他行為。

　　重點(diǎn)解析：

　　熟悉注冊(cè)建造師不良行為記錄的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，注意區(qū)分《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》規(guī)定對(duì)注冊(cè)建造師有何種行為會(huì)被記入注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)信用檔案和《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》規(guī)定的注冊(cè)建造師不得有何種行為。

　　1Z303033  掌握建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為的公布和獎(jiǎng)懲機(jī)制

　　一、建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為的公布

　　二、建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為的獎(jiǎng)懲機(jī)制

　　對(duì)于一般失信行為，要對(duì)相關(guān)單位和人員進(jìn)行誠(chéng)信法制教育，促使其知法、懂法、守法；對(duì)有嚴(yán)重失信行為的企業(yè)和人員，要會(huì)同有關(guān)部門，采取行政、經(jīng)濟(jì)、法律和社會(huì)輿論等綜合懲治措施，對(duì)其依法公布、曝光或予以行政處罰、經(jīng)濟(jì)制裁；行為特別惡劣的，要堅(jiān)決追究失信者的法律責(zé)任，提高失信成本，使失信者得不償失。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、對(duì)于失信行為的懲處：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)未按照本規(guī)定要求提供建筑業(yè)企業(yè)信用檔案信息的給予警告并責(zé)令限期改正；逾期未改正的，可處以1000元以上1萬(wàn)元以下的罰款。

　　2、《注冊(cè)建造師管理規(guī)定》中規(guī)定，注冊(cè)建造師或者其聘用單位未按照要求提供注冊(cè)建造師信用檔案信息的，責(zé)令限期改正；逾期未改正的，可處以1000元以上1萬(wàn)元以下的罰款。

　　1Z303034  掌握建筑市場(chǎng)主體誠(chéng)信評(píng)價(jià)的基本規(guī)定

　　一、政府對(duì)市場(chǎng)主體的守法誠(chéng)信評(píng)價(jià)

　　政府對(duì)市場(chǎng)主體的守法誠(chéng)信評(píng)價(jià)是政府主導(dǎo)，以守法為基礎(chǔ)，根據(jù)違法違規(guī)行為的行政處罰記錄，對(duì)市場(chǎng)主體進(jìn)行誠(chéng)信評(píng)價(jià)。評(píng)價(jià)內(nèi)容包括對(duì)市場(chǎng)主體違反各類行政法律規(guī)定強(qiáng)制義務(wù)的行政處罰記錄以及其他不良失信行為記錄。

　　二、社會(huì)中介信用機(jī)構(gòu)的綜合信用評(píng)價(jià)

　　重點(diǎn)解析：

　　1、政府對(duì)市場(chǎng)主體的守法誠(chéng)信評(píng)價(jià)是：政府主導(dǎo)，以守法為基礎(chǔ)，對(duì)市場(chǎng)主體違反各類行政法律規(guī)定強(qiáng)制義務(wù)的行政處罰記錄以及其他不良失信行為記錄。

　　2、評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容以建筑市場(chǎng)有關(guān)的法律責(zé)任為主要依據(jù)。

　　1Z304000  建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度

　　1Z304010  建設(shè)工程合同制度

　　1Z304011  掌握合同的法律特征和訂立原則

　　三、合同的分類

　　重點(diǎn)解析：

　　1、熟悉合同的分類，其中新增知識(shí)點(diǎn)為主合同與從合同，諾成合同與實(shí)踐合同。

　　2、理解要式合同與不要式合同的區(qū)別。其區(qū)別在于合同的成立是否需要采取特定的形式。需要采用特定形式的，就是要式合同，不需要采用特定形式的，就是不要式合同。

　　1Z304012 掌握合同的要約與承諾

　　一、 合同訂立與合同成立

　　重點(diǎn)解析：

　　1、掌握合同成立的條件（1）存在二方以上的訂約當(dāng)事人；（2）訂約當(dāng)事人對(duì)合同主要條款達(dá)成一致意見(jiàn)。

　　2、理解合同成立的兩個(gè)階段：要約和承諾。《合同法》規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，承諾是受要約人同意要約的意思表示。如招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書(shū)，是承諾。

　　二、要約

　　《合同法》規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、從表現(xiàn)形式上看，要約撤回發(fā)生在要約到達(dá)（或剛剛到達(dá)）受要約人之前，而要約撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前。兩者的實(shí)質(zhì)區(qū)別在于：前者是在要約尚未生效（或剛剛生效）時(shí)發(fā)生的，而后者則是在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知前。

　　2、對(duì)于要約不得撤銷的兩類情形，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。特別要注意第二項(xiàng)，要求受要約人不僅要求“有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”，兩個(gè)并列條件缺一不可。

　　1Z304013  掌握建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容

　　一、建設(shè)工程施工合同的法定形式

　　《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。《合同法》明確規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、合同的三種形式屬于合同法的基本知識(shí)，需要掌握并理解其含義。

　　2、格外注意“書(shū)面形式”不局限于“白紙黑字”，只要是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都屬于書(shū)面形式。

　　3、重點(diǎn)掌握《合同法》第36條“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”，這條屬于特殊情況特殊處理，易于命題。

　　二、合同的內(nèi)容

　　合同的內(nèi)容，即合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

　?。ㄒ唬┊?dāng)事人的名稱或者姓名和住所

　?。ǘ?biāo)的

　?。ㄈ?shù)量

　　（四）質(zhì)量

　?。ㄎ澹﹥r(jià)款或者報(bào)酬

　?。┞男衅谙?、地點(diǎn)和方式

　?。ㄆ撸┻`約責(zé)任

　?。ò耍┙鉀Q爭(zhēng)議的方法

　　當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，也作為合同的主要條款。

　　重點(diǎn)解析：

　　準(zhǔn)確理解合同內(nèi)容各條款的內(nèi)容，重點(diǎn)掌握建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容。施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

　　1Z304014  掌握建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定

　　一、建設(shè)工程工期

　　建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》規(guī)定，工期指發(fā)包人承包人在協(xié)議書(shū)中約定，按總?cè)諝v天數(shù)（包括法定節(jié)假日）計(jì)算的承包天數(shù)。

　　開(kāi)工及開(kāi)工日期、工程暫停施工、工期順延、竣工日期等，直接決定了工期天數(shù)。

　　二、工程價(jià)款的支付

　　《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

　　如果按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，《合同法》規(guī)定，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、掌握這項(xiàng)規(guī)定的一個(gè)根本前提條件是“沒(méi)有約定或者約定不明”，這在答題時(shí)必須首先看清楚！

　　2、應(yīng)注意其規(guī)定的時(shí)間和地點(diǎn)。時(shí)間是“訂立合同時(shí)”，而不是“履行合同時(shí)”；地點(diǎn)是“履行地”，而不是“訂立地”。價(jià)格形式則是“市場(chǎng)價(jià)”，而不是“政府價(jià)”或“指導(dǎo)價(jià)”。

　　3、對(duì)墊資的處理規(guī)定必須掌握?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。

　　4、對(duì)黑白合同糾紛的規(guī)定必須掌握。對(duì)于“黑白合同”的糾紛，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第21條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

　　5、承包人工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)

　　《合同法》第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

　　《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》，作出了如下解釋：

　　1．人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)合同法》第286條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

　　2．消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。

　　3．建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

　　4．建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

　　重點(diǎn)解析：

　　1．《解釋》中的規(guī)定顯然是本部分的核心，需要重點(diǎn)掌握。

　　2．理解《解釋》中規(guī)定的事由。

　　3．理解并掌握《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》。

　　1Z304015  掌握建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定

　　三、賠償損失的范圍

　　賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財(cái)產(chǎn)上的直接減少。間接損失（又稱所失利益），是指失去的可以預(yù)期取得的利益?？梢灶A(yù)期取得的利益（也稱可得利益），是指利潤(rùn)而不是營(yíng)業(yè)額。

　　重點(diǎn)解析：

　　重點(diǎn)掌握如何確定賠償損失的范圍。賠償損失除包括實(shí)際造成的損失外，還包括預(yù)期可得利益（即間接損失）。這里要注意應(yīng)當(dāng)是有違約方預(yù)見(jiàn)而不是由守約方預(yù)見(jiàn)。預(yù)見(jiàn)的時(shí)間應(yīng)是合同訂立時(shí)。

　　四、約定賠償損失與法定賠償損失

　　約定賠償損失，《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

　　法定賠償損失，是指根據(jù)法律規(guī)定的賠償范圍、損失計(jì)算原則與標(biāo)準(zhǔn)，確定賠償損失的金額。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、注意約定賠償損失是為了彌補(bǔ)法定賠償損失的不足。

　　2、注意約定賠償損失原則上優(yōu)先于法定賠償損失。

　　3、掌握作為約定賠償損失，一旦發(fā)生違約并造成受害人的損害以后，受害人不必證明其具體損害范圍即可依據(jù)約定賠償損失條款而獲得賠償。

　　1Z304016  掌握無(wú)效合同和效力待定合同的規(guī)定

　　一、 無(wú)效合同

　　無(wú)效合同是指合同內(nèi)容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因而不能產(chǎn)生法律約束力，不受到法律保護(hù)的合同。

　　無(wú)效合同的特征是：（1）具有違法性；（2）具有不可履行性；（3）自訂立之時(shí)就不具有法律效力。

　　（一）無(wú)效合同的類型

　?。?）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

　?。?）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

　?。?）以合法形式掩蓋非法目的；

　?。?）損害社會(huì)公共利益；

　?。?）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　（二）無(wú)效的免責(zé)條款

　　免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款；免責(zé)條款無(wú)效，是指沒(méi)有法律約束力的免責(zé)條款。

　　《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：（1）造成對(duì)方人身傷害的；（2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、這五種導(dǎo)致合同無(wú)效的情形應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶，特別是要和后文中“可變更、可撤銷合同”以及“效力待定合同”相區(qū)別。

　　2、對(duì)于“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益”這種情形，其重心在于損害國(guó)家利益，如果僅僅是以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，則屬于可變更、可撤銷的合同，而不再是屬于無(wú)效的合同。

　　3、違反法律、行政法規(guī)這兩種法律規(guī)范性文件的強(qiáng)制性規(guī)定才會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效，而不包括如地方性法規(guī)、部門規(guī)章等下位法的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　4．無(wú)效的免責(zé)條款很適合命題，需要注意掌握。

　?。ㄈ┙ㄔO(shè)工程無(wú)效施工合同的主要情形

　　（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

　?。?）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　?。?）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

　　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。

　　二、效力待定合同

　　效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其合同效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。

　　《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種，即限制行為能力人訂立的合同，無(wú)權(quán)代理人訂立的合同，無(wú)處分權(quán)人處分他人的財(cái)產(chǎn)訂立的合同。

　?。ㄒ唬┫拗菩袨槟芰θ擞喠⒌暮贤?/p>

　　重點(diǎn)解析：

　　1、限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：

　?。?）經(jīng)過(guò)法定代理人追認(rèn)

　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

　?。?）純獲利益的合同，如贈(zèng)與合同

　?。?）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同

　　2、兩種不需經(jīng)法定代理人追認(rèn)就有效的合同，應(yīng)當(dāng)牢牢掌握。

　　3、注意掌握相對(duì)人催告法定代理人追認(rèn)的期限是1個(gè)月。

　?。ǘo(wú)權(quán)代理人訂立的合同

　　重點(diǎn)解析：

　　1．注意掌握無(wú)權(quán)代理的三種情形，包括：沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止。

　　2．表見(jiàn)代理具有以下特點(diǎn)：

　　（1）表見(jiàn)代理在性質(zhì)上屬于無(wú)權(quán)代理，但善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。

　?。?）表見(jiàn)代理雖屬無(wú)權(quán)代理，但其后果卻是代理行為有效。

　?。ㄈo(wú)權(quán)處分行為

　　重點(diǎn)解析：

　　注意掌握無(wú)處分權(quán)人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)；二是無(wú)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)。